Дружба дружбой, а бизнес врозь!

Часто к нам на юридические консультации приходят начинающие предприниматели со следующими вопросами:  Как организовать бизнес, если учредителей несколько? И есть ли какие-то отличия или особенности в процедуре создания, управления, контроля работы юридического лица? 

 

Рассмотрим ситуацию на примере создания общества с ограниченной ответственностью (далее по тексту - ООО), самой популярной организационно-правовой форме юридического лица среди начинающих предпринимателей.

Итак, с точки зрения процедур регистрации бизнеса, нет никаких принципиальных отличий по критерию количества учредителей.

Учредители, согласно п. 2 ст. 11 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», ст. 50.1. Гражданского кодекса РФ, проводят общее собрание учредителей ООО и оформляют принятые ими решения в письменном виде.

Так, в протоколе общего собрания должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам:

- об учреждении общества;

- об определении фирменного наименования общества (ст. 1473-1476 Гражданского кодекса РФ);

- места нахождения общества (определяется местом его государственной регистрации на территории Российской Федерации путем указания наименования населенного пункта (муниципального образования) согласно п.2 ст. 54 Гражданского кодекса РФ);

- размера уставного капитала общества (не менее 10 000 рублей согласно п. 1 ст. 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»);

- об утверждении устава общества либо о том, что общество действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти (в настоящий момент типовой устав не утвержден);

- об избрании или о назначении органов управления общества (единоличный и по желанию учредителей коллегиальный орган управления);

- об образовании ревизионной комиссии или избрании ревизора общества, если такие органы предусмотрены уставом общества либо являются обязательными в соответствии с законом (п. 2 ст. 2. 11 «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

Затем учредители заверяют свои подписи на заявлении о создании юридического лица по форме Р11001, оформляют доверенность на сдачу документов от их имени учредителей в регистрационный орган. Оплачивают государственную пошлину в размере 4000 рублей (реквизиты можно взять на сайте ФНС РФ). Также участники должны составить устав ООО с соблюдением требований ст. 12 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и подают его в регистрирующий орган в 2-х оригинальных экземплярах вместе с остальным комплектом документов. При этом документы, содержащие в себе более одного листа, обязательно сшиваются.

Полагаем, что учредители должны уделить особое внимание именно содержанию устава как основного документа регулирующего работу общества. Так положения устава могут существенно изменять правовой статус участников общества: наделать их дополнительными правами и(или) обязанностями (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), регулировать порядок выхода из состава участников (ст. 26 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), отчуждения доли в уставном капитале (ст. 21 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»), процедуру проведения общих собраний общества (ст. 33-39 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») и т.д.

 Также уставом общества можно предусмотреть положения ограничивающие полномочия директора, например, путем обязательного согласования с участниками нетипичных для общества вопросов.

Например, предусмотреть уставом обязательность одобрение участниками:

- сделок или серий взаимосвязанных сделок начиная от определенной уставом суммы (например, от 500 000 рублей) или реализации товара в рассрочку, от определенного уставом количества  (например, от 100 тонн продукции);

- получения обществом кредитов в банках, займов у физических лиц;

- заключения договоров залога имущества общества, поручительства, договоров уступки прав требования, договоров перевода долга, соглашений о прощении долга или отступного;

- заключения договоров купли-продажи недвижимого имущества, долгосрочных договоров аренды, принадлежащего Обществу недвижимого имущества, договоров аренды дорогостоящего оборудования, машин принадлежащих Обществу и т.д;

- отказов от исковых требований, заявленных обществом в любых судах судебной системы РФ или иностранных государств.

Особенно это актуально для ситуаций, когда один из участников является директором и держит в своих руках основной контроль над обществом. В связи с этим в случае конфликтной ситуации он может в нарушение прав остальных участников вывести из общества дорогостоящее имущество по цене ниже рыночной, купить имущество по завышенной цене, заключить невыгодный для общества договор, отказаться от прав общества и т.д.

Также стоит заранее обратить внимание на распределение долей в уставном капитале между учредителями при создании общества. Дело в том, что большинство вопросов в обществе решаются учредителями общества на собраниях простым большинством (50% и 1 голос), если иное не предусмотрено уставом. То есть, распределяя при создании ООО доли в уставном капитале общества 50/50, участники тем самым ставят его в заведомое состояние deadlock в будущем (ситуация, в которой не представляется возможным достигнуть соглашения сторон по какому-либо вопросу).

Перенося свои личные отношения в деловые, многие предприниматели по привычке думают: "Да мы друзья/родные/, у нас хорошие отношения, зачем нам договариваться и оформлять какие-то лишние бумаги?". Чаще всего один из участников уделяет больше внимания работе общества и его развитию, что рано или поздно будет влиять на его политику и поведение. С годами стирается из памяти: с чего все начиналось, кто именно предоставил изначальные ресурсы, кто был инвестором, инициатором идеи и т.д. Все это рано или поздно приведет к неразрешимым противоречиям в бизнесе, которые часто начинаются с простой ссоры участников и перерастают с длительные судебные разбирательства. Полагаем, что предусмотрев все возможные спорные ситуации и пути их решения сегодня, участники могут застраховать себя от неприятных сюрпризов завтра.

В связи с этим при создании бизнеса можно также рассмотреть вариант с заключением договора об осуществлении корпоративных прав (п. 1 ст. 67.2 Гражданского кодекса РФ). Так, участники ООО или некоторые из них вправе заключить между собой корпоративный договор об осуществлении своих корпоративных прав (договор об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью, акционерное соглашение), в соответствии с которым они обязуются осуществлять эти права определенным образом или воздерживаться (отказаться) от их осуществления, в том числе голосовать определенным образом на общем собрании участников общества, согласованно осуществлять иные действия по управлению обществом, приобретать или отчуждать доли в его уставном капитале по определенной цене или при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения долей до наступления определенных обстоятельств.

Корпоративным договором может быть установлена обязанность его сторон проголосовать на общем собрании участников общества за включение в устав общества положений, определяющих структуру органов общества и их компетенцию, если в соответствии с Гражданским кодексом РФ и законами о хозяйственных обществах допускается изменение структуры органов общества и их компетенции уставом общества.

При этом корпоративный договор не может обязывать его участников голосовать в соответствии с указаниями органов общества, определять структуру органов общества и их компетенцию.

В корпоративный договор, среди прочего, могут включаться следующие условия (в зависимости от перечня вопросов, которые призвано решить соглашение):

  1. Условия создания или реорганизации общества, инвестирования бизнеса (например, закрепление взаимных обязательств в отношении управления создаваемым юридическим лицом до его официальной регистрации; условия слияния или присоединения фирм; обязательство осуществить инвестиции в бизнес при определенных обстоятельствах и т.д. ).
  2. Определение порядка голосования на общем собрании акционеров (например,  установление обязанности участника голосовать определенным образом по конкретным вопросам; обязанность воздерживаться от права голоса в течение определенного времени и т.д.).
  3. Регулирование вопросов распоряжения долями (например, запрет на продажу долей в течение определенного периода времени или до наступления определенного события; запрет на увеличение процента принадлежащих конкретному участнику долей общества путем их скупки у других участников и т.д.).
  4. Разрешение или предотвращение «тупиковых ситуаций» (например, обязанность выхода одного из участников из общества в обозначенных случаях; право выйти из общества при определенных обстоятельствах; урегулирование разногласий с привлечением посредников (третейского суда, независимого арбитра и др.) и т.д.).
  5. Установление особого порядка формирования органов управления общества (например,  установка привилегий для одного или нескольких участников при назначении исполнительного органа общества и т.д.).
  6. Регулирование вопросов хозяйственной деятельности общества (например,  условия распределения прибыли, распоряжение значимыми активами, размеры и условия осуществления займов; правовой режим информации (определение условий конфиденциальности, доступа к информации и круга лиц, обладающих этим доступом) и т.д.).

В заключение хотелось бы отметить, что проблемы всегда легче предупреждать, чем решать. Поэтому если Вы задумываетесь о бизнесе с компаньонами, стоит продумать все заранее и использовать все механизмы защиты своих прав и законных интересов.

Медведева Александра,

юрисконсульт ООО «Центр юридической защиты предпринимателя»

тел. 45-00-05

Оставить комментарий

Убедитесь, что вы вводите (*) необходимую информацию, где нужно
HTML-коды запрещены